我國(guó)從事訴訟法律服務(wù)的專業(yè)人員分為律師和基層法律服務(wù)工作者二支隊(duì)伍,相互之間的工作任務(wù)、業(yè)務(wù)范圍、服務(wù)對(duì)象和服務(wù)方式基本相同。近年來(lái),基層法律服務(wù)工作者因限代問(wèn)題一直呼聲不斷,其根原是因?yàn)槁蓭熍c基層法律服務(wù)工作者的稱謂不相同,給基層法律服務(wù)工作者的執(zhí)業(yè)帶來(lái)諸多不便,律師與基層法律服務(wù)工作者之間的同行排斥十分激烈。為了解決這一問(wèn)題,可能會(huì)統(tǒng)一全國(guó)法律服務(wù)人員的稱謂,讓基層法律服務(wù)工作者成為中國(guó)法制史上的過(guò)去,徹底解決基層法律服務(wù)工作者限代爭(zhēng)議,理由如下:
一、從我國(guó)近代律師發(fā)展史來(lái)分析,律師與基層法律服務(wù)工作者不存在本質(zhì)上的區(qū)別。
律師,泛指為人們提供法律幫助、法律服務(wù)的人員。
清朝末年,我國(guó)從西方引進(jìn)了律師制度,但一直沒(méi)有得到健康的發(fā)展。新中國(guó)成立后,我國(guó)借鑒前蘇聯(lián)的模式初步建立了新社會(huì)的律師制度,但是,在1958年的;反右斗爭(zhēng)中,律師制度被認(rèn)為是資產(chǎn)階級(jí)的東西全盤否決,律師機(jī)構(gòu)相繼消失,從1958年至1980年期間,我國(guó)境內(nèi)根本沒(méi)有律師的生存空間。1979年,黨的十一屆三中全會(huì)結(jié)束后,國(guó)家恢復(fù)了司法體系,重建了律師制度,但沒(méi)有專設(shè)管理律師的機(jī)構(gòu)(通常的作法是在法院安排一個(gè)辦公室),也沒(méi)有律師這個(gè)稱謂,作律師的人員被稱之為;法律工作者。做律師工作的人是一些;文革前做過(guò)律師的歸隊(duì)人員、愿意從事律師工作的行政干部、部隊(duì)轉(zhuǎn)業(yè)到地方的退伍軍人、復(fù)職安排不下的返城人員。1980年8月26日,第五屆全國(guó)人民代表大會(huì)常委會(huì)第15次會(huì)議通過(guò)了《律師暫行條例》,把律師工作歸屬于司法行政管理。
在恢復(fù)律師制度之初,并沒(méi)有一批取得律師資格的人員加入律師隊(duì)伍,當(dāng)年的律師都是行政干部編制,律師的執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)為;法律顧問(wèn)處,是司法行政的一個(gè)科室。當(dāng)年的律師資格由司法部授予,各級(jí)司法行政機(jī)關(guān)的一把手基本上都被授予了律師資格,恢復(fù)律師制度后第1號(hào)律師資格證書的歸屬者,是前最高人民法院院長(zhǎng)任建新同志。1980年至1986年期間的律師,都是沒(méi)有通過(guò)律師資格考試的法律工作者,幸存的律師;泰斗們,絕大多數(shù)沒(méi)有參加過(guò)律師資格考試。
第一次全國(guó)律師資格考試是1986年6月舉行的,報(bào)考人員僅限于二種:1.已在法律顧問(wèn)處(律師事務(wù)所) 從事律師事務(wù)尚未取得律師資格的專職人員,1986年3月底以前已在法律顧問(wèn)處兼做律師工作尚未取得律師資格的其他單位現(xiàn)職人員;2.法學(xué)研究、教學(xué)單位的研究、教學(xué)人員中符合做律師工作條件的人員。在那全日制法律本、??飘厴I(yè)生十分緊缺的年代,大學(xué)生從學(xué)校出來(lái)就有很好崗位安排,律師工作并非熱門,并沒(méi)有幾個(gè)貨真價(jià)實(shí)的大學(xué)生參加律師資格考試,報(bào)名考試人員的實(shí)際文化程度大多數(shù)是初、高中水平。由于不能通過(guò)網(wǎng)絡(luò)查詢文憑的真假,大多數(shù)參考人員的專、本科文憑是偽造或變?cè)斓?。?dāng)年律考的內(nèi)容僅限于;五法一條例(刑法、刑訴法、民法、民訴法、經(jīng)濟(jì)合同法、治安處罰條例),多以填空、選擇、簡(jiǎn)答為題型,考試合格率相當(dāng)高。1986年至 1992年期間為二年考試一次,隨著報(bào)考人員的不斷增加,后改為一年一考,2002年以后,吸收了檢察官和法官參加考試,律師資格考試更名為國(guó)家統(tǒng)一司法考試。由于國(guó)家的法律、法規(guī)、司法解釋的不斷增加,考試的范圍一年比一年的擴(kuò)大,加上考題的年年更新,司法考試被人們稱之為;天下第一考。
報(bào)考司法考試的對(duì)象,分別來(lái)自于高等院校法學(xué)專業(yè)畢業(yè)的學(xué)生、自學(xué)法律考試畢業(yè)人員、基層法律服務(wù)工作者、律師事務(wù)所、法律服務(wù)所的內(nèi)勤、輔助人員、人民法院、人民檢察院的助理、書記員等。在這些報(bào)考人員中,一次能夠考試合格的極少,基礎(chǔ)好的、應(yīng)考能力強(qiáng)的也要考二、三次以上才能獲得通過(guò),年齡偏大、記性較差的考生,經(jīng)過(guò)多次考試都不能合格,每年就差幾分過(guò)不了關(guān)。最有毅力的考生要數(shù)基層法律服務(wù)工作者,他們年復(fù)一年的參加考試,孜孜不倦的參加考試,直到考試合格為止。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì),2000年時(shí)期,我國(guó)的律師只有117,260人,基層法律服務(wù)工作者121,904人,基層法律服務(wù)工作者比律師多4644人。近年來(lái),律師人數(shù)不斷增加,基層法律服務(wù)工作者的人數(shù)同步減少,原因是,一大批基層法律服務(wù)工作者通過(guò)司法考試;升格為律師了。
從我國(guó)近代律師發(fā)展史可以看出,法律工作者、鄉(xiāng)鎮(zhèn)法律工作者、基層法律服務(wù)工作者都是律師的前身。
二、從基層法律服務(wù)工作者的發(fā)展史來(lái)分析,我國(guó)已經(jīng)沒(méi)有必要保留二個(gè)法律服務(wù)群體了。
我國(guó)的律師制度恢復(fù)后不到十年,律師就從拿國(guó)家工資的干部與政府脫勾成為了自由職業(yè)者,因律師是從事有償法律服務(wù)的,其工資收入略高于司法行政機(jī)關(guān)工作人員,作為有權(quán)管理律師的司法行政機(jī)關(guān)干部,也看上了法律服務(wù)這項(xiàng)工作,兼職做起了律師。二十世紀(jì)八、九十年代,律師執(zhí)業(yè)分專職律師、兼職律師和律師工作者三種執(zhí)業(yè)證書,沒(méi)有取得律師資格的司法行政干部,大多數(shù)持有律師工作者執(zhí)業(yè)證書,這種現(xiàn)象一直延續(xù)到《律師法》實(shí)施。
全國(guó)第一次律師資格統(tǒng)考后,司法部于1987年5月30日發(fā)布了《鄉(xiāng)鎮(zhèn)法律服務(wù)所的暫行規(guī)定》,;鄉(xiāng)鎮(zhèn)法律工作者應(yīng)運(yùn)而生,還原了法律服務(wù)人員是法律法工作者的本質(zhì)屬性。1996年5月15日,全國(guó)人大發(fā)布了我國(guó)的第一部《律師法》,律師工作者在律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)被隨之取消,愛好法律服務(wù)工作的司法行政機(jī)關(guān)工作人員兼職做起了鄉(xiāng)鎮(zhèn)法律工作者。
2000年3月30日,司法部發(fā)布《基層法律服務(wù)工作者管理辦法》和《基層法律服務(wù)所管理辦法》,俗稱二個(gè)《辦法》。把《鄉(xiāng)鎮(zhèn)法律服務(wù)所暫行規(guī)定》界定的:;鄉(xiāng)鎮(zhèn)法律服務(wù)所受鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府領(lǐng)導(dǎo)和縣(市、區(qū))司法局指導(dǎo),由司法助理員(司法辦公室)管理,提升為;司法行政機(jī)關(guān)依據(jù)本辦法對(duì)基層法律服務(wù)工作者進(jìn)行管理和指導(dǎo)。同時(shí),把基層法律服務(wù)所定性為社會(huì)中介組織,把基層法律服務(wù)工作者定性為;為社會(huì)提供法律服務(wù)的人員。此后,各級(jí)司法行政機(jī)關(guān)力推基層法律服務(wù)的建設(shè)和發(fā)展,很多省、市、縣成立了某廳、某局直屬法律事務(wù)所、法律服務(wù)所,有的按轄區(qū)排名為第一、二法律事務(wù)所、法律服務(wù)所,把原來(lái)的法律顧問(wèn)處、律師事務(wù)所請(qǐng)出廳、局機(jī)關(guān),讓基層法律服務(wù)所搬進(jìn)廳、局辦公,原法律顧問(wèn)處、律師事務(wù)所招牌,換成了法律事務(wù)所、法律服務(wù)所招牌,司法行政的一、二把手通常是直屬法律服務(wù)所的名譽(yù)主任,基層科長(zhǎng)或法律服務(wù)科科長(zhǎng)兼職直屬法律服務(wù)主任,把直屬法律事務(wù)所、法律服務(wù)所視為司法行政的一個(gè)科室?;鶎臃煞?wù)所有了司法行政機(jī)關(guān)工作人員的加入,名聲大振,案源充足,有了司法行政機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)與政法委、公、檢、法勾通或協(xié)調(diào),基層法律服務(wù)工作者辦案沒(méi)有禁區(qū),在擔(dān)任刑事被告的辯護(hù)人時(shí),閱卷和會(huì)見均與律師享有同等權(quán)利??梢允沁@樣說(shuō),當(dāng)年的基層法律服務(wù)工作者已與律師齊名并價(jià),基層法律服務(wù)所已走向鼎盛時(shí)期。
2006年1月1日,《中華人民共和國(guó)公務(wù)員法》實(shí)施后,公務(wù)人員兼職獲取報(bào)酬的行為受到了法律的限制,司法行政機(jī)關(guān)工作人員兼職法律服務(wù)也就畫上了句號(hào)。基層法律服務(wù)所沒(méi)有司法行政工作人員的加入,好比是斷奶的羔羊,執(zhí)業(yè)開始受了,機(jī)關(guān)不能辦公了,刑事案件也辦不得了。慶幸的是,2012年全國(guó)人大在修訂《民事訴訟法》時(shí),把基層法律服務(wù)工作者與律并列為可被委托為民事訴訟代理人的人選,基層法律服務(wù)工作者的執(zhí)業(yè)行為得到了法律的保障。但是,好景不長(zhǎng),2015年2月4日,最高人民法院發(fā)布的民事訴訟法司法解釋規(guī)定:;基層法律服務(wù)工作者應(yīng)當(dāng)提交法律服務(wù)工作者執(zhí)業(yè)證、基層法律服務(wù)所出具的介紹信以及當(dāng)事人一方位于本轄區(qū)內(nèi)的證明材料。再次掀起了基層法律服務(wù)工作者限代與反限代的強(qiáng)烈爭(zhēng)議,特別是在2015年7月1日司法部向四川省司法廳發(fā)出的《關(guān)于基層法律服務(wù)工作者訴訟代理執(zhí)業(yè)區(qū)域問(wèn)題的批復(fù)》,把;當(dāng)事人一方位于本轄區(qū)內(nèi)界定為基層法律服務(wù)工作者執(zhí)業(yè)的基層法律服務(wù)所所在縣級(jí)行政區(qū)劃和直轄市的區(qū)(縣)行政區(qū)劃轄區(qū)后,進(jìn)一步把基層法律服務(wù)工作者的限代與反限代爭(zhēng)議推向了風(fēng)口浪尖,律師、法官就開始對(duì)基層法律服工作者的執(zhí)業(yè)范圍進(jìn)行審查,基層法律服務(wù)工作者因跨區(qū)域辦案被趕出法庭的現(xiàn)象隨時(shí)可能發(fā)生,很多基層法律服務(wù)工作者不得不與區(qū)域外的當(dāng)事人解除委托關(guān)系,整個(gè)基層法律服務(wù)工作者隊(duì)伍限入了執(zhí)業(yè)恐慌。今年以來(lái),大部分省司法廳能突破司法部規(guī)定的縣級(jí)執(zhí)業(yè)區(qū)域,開明的把基層法律服務(wù)工作者的執(zhí)業(yè)范圍擴(kuò)大到了省級(jí)、設(shè)區(qū)的市級(jí)轄區(qū),這些省廳領(lǐng)導(dǎo)的做法值得贊償。但是,基層法律服務(wù)工作者是為社會(huì)提供法律服務(wù)人員的本質(zhì)特征仍未得到恢復(fù),基層法律服務(wù)工作者這個(gè)不倫不類的稱謂仍未得到改變。中國(guó)的法律服務(wù)制度要與世界接軌,就應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一法律服務(wù)人員稱謂,讓基層法律服務(wù)工作者這個(gè)稱謂退出中國(guó)的法制史。
三、注銷基層法律服務(wù)所,把基層法律服務(wù)工作者特許為律師,是解決法律服務(wù)雙軌制的良策。
鄉(xiāng)鎮(zhèn)法律工作者、基層法律服務(wù)工作者,在我國(guó)法律服務(wù)領(lǐng)域里已生存31個(gè)春秋了,廣大的基層法律服務(wù)工作者們積累了豐富的法律服務(wù)知識(shí)和執(zhí)業(yè)技能,部分基層法律服務(wù)工作者的綜合服務(wù)能力已經(jīng)超過(guò)了律師,甚至有取得律師資格的人員甘愿當(dāng)基層法律服務(wù)工作者的助理。不知道是稱呼基層法律服務(wù)工作者字多繁鎖,還是基層法律服務(wù)工作者這個(gè)稱謂叫起來(lái)別扭,當(dāng)事人、法官、檢察官、仲裁員、書記員、部分律師在與基層法律服務(wù)工作者相見時(shí),都會(huì)習(xí)慣性地把基層法律服務(wù)工作者稱之為;律師,足可見,基層法律服務(wù)工作者是從事律師職業(yè)的人員,已在人們的心目中根深蒂固了。
長(zhǎng)期以來(lái),基層法律服務(wù)工作者與律師平肩奮戰(zhàn)在法律服務(wù)的同一起跑線上,與律師一樣自我管理、自我教育、自我服務(wù)、自收自支,不占國(guó)家編制,不拿國(guó)家薪水,為黨和國(guó)家宣傳法律,為司法行政排憂解難,為社會(huì)提供法律服務(wù),為困難群眾提供法律援助,為國(guó)家交納稅款?;鶎臃煞?wù)工作者與律師唯一區(qū)別是沒(méi)有通過(guò)司法考試,鄧小平同志曾經(jīng)說(shuō)過(guò):;實(shí)踐是檢驗(yàn)真理的唯一標(biāo)準(zhǔn),基層法律服務(wù)工作者經(jīng)過(guò)了二、三十年的法律服務(wù)實(shí)踐,大多數(shù)人承辦過(guò)成百上千起代理案件,一疊疊的訴訟文書,一堆堆的案卷材料,遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)了司法考試合格證書的含金量?,F(xiàn)在,我國(guó)已經(jīng)進(jìn)入深化改革的年代,難道說(shuō)還要讓富有教條主義色彩的資格證書,把積累了豐富法律服務(wù)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基層法律服務(wù)工作者拒之于律師門外嗎?
其實(shí),《律師法》并沒(méi)有把司法考試、法律職業(yè)考試作為檢驗(yàn)律師能否執(zhí)業(yè)的唯一標(biāo)準(zhǔn),《律師法》第8條是專門為特許律師制定的條文,這就說(shuō)明,律師執(zhí)業(yè)除通過(guò)考試取得以外還可以通過(guò)特許取得。早在2012年3月,國(guó)務(wù)院法制局就依據(jù)《律師法》第8條的規(guī)定起草了《特許律師執(zhí)業(yè)考核條例(征求意見稿)》,該征求意見稿第三條規(guī)定:;申請(qǐng)?zhí)卦S律師執(zhí)業(yè),應(yīng)當(dāng)具備下列條件:
(一)具有中華人民共和國(guó)國(guó)籍;
(二)擁護(hù)中華人民共和國(guó)憲法;
(三)具有高等院校本科以上學(xué)歷;
(四)在法律服務(wù)人員緊缺領(lǐng)域從事專業(yè)工作滿十五年,具有高級(jí)職稱或者同等專業(yè)水平;
(五)具有相應(yīng)的專業(yè)法律知識(shí);
(六)品行良好。在以上六項(xiàng)條件中,基層法律服務(wù)工作者除第三、四項(xiàng)還值得調(diào)整外,其他條件均能達(dá)到。同時(shí),征求意見稿第四條第二款還規(guī)定:;《特許律師專業(yè)范圍》需要調(diào)整的,由國(guó)務(wù)院司法行政部門征求有關(guān)領(lǐng)域主管部門意見后提出方案,報(bào)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)。這就足以說(shuō)明,特許律師的專業(yè)范圍是可以根據(jù)實(shí)際情況進(jìn)行調(diào)整的?;鶎臃煞?wù)工作者是專門從事律師業(yè)務(wù)的人員,將其調(diào)整至特許律師的專業(yè)范圍完全符合我國(guó)的國(guó)情,萬(wàn)分遺撼的是,《特許律師執(zhí)業(yè)考核條例(征求意見稿)》發(fā)布6年多了還沒(méi)有獲得通過(guò)。
近年來(lái),一些業(yè)內(nèi)人士、人大代表、政協(xié)委員紛紛呼吁基層法律服務(wù)工作者應(yīng)與律師并軌,有的建議把基層法律服務(wù)工作者稱之為;基層律師,筆者認(rèn)為:把基層法律服務(wù)工作者與律師并軌是明智之舉,但是,;基層二字就不要保留了,理由是:現(xiàn)在已不是上世紀(jì)八、九十年代辦理一起刑事辯護(hù)200元、離婚案件100元、代寫法律文書10元錢的年代了,多數(shù)的基層群眾對(duì)請(qǐng)律師要多少錢、路途有多遠(yuǎn)已不是很在呼了,真正在呼的是法律服務(wù)質(zhì)量。再者,現(xiàn)在的基層法律服務(wù)所大多數(shù)是設(shè)立在縣級(jí)以上城市的市區(qū),把基層法律服務(wù)工作者更名為基層律師也太不符合實(shí)際了。
綜上所述,筆者認(rèn)為:為了解決我國(guó)法律服務(wù)隊(duì)伍雙軌制的尷尬局面,為了使基層法律服務(wù)工作者不再在狹縫中生存,特建議司法部:解放思想,深化改革,順應(yīng)民意,把基層法律服務(wù)工作者以特許的方式升格為律師,讓基層法律服務(wù)所、基層法律服務(wù)工作者徹底退出我國(guó)的法律服務(wù)的行列。其具體做法是:
一、盡快重啟《特許律師執(zhí)業(yè)考核條例(征求意見稿)》,把基層法律服務(wù)工作者特許為律師的議題向社會(huì)廣泛征求意見,使基層法律服務(wù)工作者特許為執(zhí)業(yè)律師有法可依;
二、注銷所有的基層法律服務(wù)所執(zhí)業(yè)證和基層法律服務(wù)工作者執(zhí)業(yè)證,將執(zhí)業(yè)年滿五年以上的、符合特許律師條件的基層法律服務(wù)工作者特許為執(zhí)業(yè)律師,并授予律師資格;
三、特許執(zhí)業(yè)律師可以自行組建合伙律事務(wù)所,也可加入到其他律師事務(wù)所執(zhí)業(yè);
四、特許執(zhí)業(yè)律師可以申請(qǐng)加入中華全國(guó)律師協(xié)會(huì),成為律師協(xié)會(huì)會(huì)員。